关于马某等四原告人诉刘某等六被告人
关于马某等四原告人诉刘某等六被告人
刑事附带民事赔偿一案
代理词
审判长、审判员：
陕西××律师事务所接受受害人家属、附带民事原告人马某等人的委托，由我们作为他们代理人，依法出庭参加本案的诉讼活动。
通过查阅案卷材料，听取法庭调查、控辩双方的举证和公诉人发表的辩论意见，现就起诉书指控的被告人白某故意杀人罪、刘某等其他五被告寻衅滋事罪定性处罚以及刑事附带民事赔偿问题，发表如下代理意见，请合议庭在评议时考虑。
一、在对第一、第三、第四、第五、第六被告指控罪名认可的情况下，要求纠正第二被告寻衅滋事罪的定性；以故意杀人罪追究其刑事责任。理由如下：
刘某以欺行霸市、不正当竞争为目的雇佣五人用棒球棍、甩棍等工具疯狂殴打被害人时，足以预见到可将被害人致死；且在五人返回车上准备逃离并摆脱被害人阻止时，坐在副驾驶座，作为整个行动组织者、出资雇凶者、指挥者的刘某放任被告人白某对××的击打、对车辆的加速、导致××从车上摔下。在××被车辆的碾压，直至最后××的死亡的过程中，虽无证据证明刘某与白某有故意杀人的事前通谋，但他眼看着白某实施杀人犯罪而无任何阻止行为，应属与白某事中默许通谋的共同犯罪。所以，刘某与白某的行为，除分别构成寻衅滋事性质犯罪外，还构成故意杀人罪。一行为触犯两个罪名，属于想象竞合犯，应以重罪—故意杀人罪处罚。
刘某及白某故意杀人，手段恶劣，后果极其严重，为了打击犯罪气焰，维护社会安定，代理人代表全体被害人亲属要求法庭对他俩从重处罚，让死者瞑目，让生者平复心灵创伤。
二、白某不构成自首，理由如下：
1、王某在第一次被讯问时就指出白某上车后“推打那名中年男子”（76页第10行）；在第九次被讯问时对白某上车后的行为更细致地表述为“用手将高扒着车的手往出一甩，就把高甩了出去”（101页第6行）。而且，杜某在第二次被讯问时将白某打××的行为分别表述为“白某连推带挡”（139页第1行）和“厮打”（140页倒数第6行）。但白某在笔录中一直否认打人事实。
2、对于白某最后驾车碾死××的行为，翟某、杜某、贺某在笔录中分别形象地表述为：“猛的跳动了一下，跟压到大石头一样”（111页倒数第5行），“上下颠了一下”（139页第3行），“过减速带一样上下起伏的感觉”（165页第10行）；王某则直接表述事实“白某驾驶的面包车将我们打的那个人碾压了，那个人现在已经死亡了”（74页第2行）；白某在笔录中却对碾人的事否认并说“没感觉”。
综上所述，白某这种对案件事实避重就轻不如实交待的行为不构成自首。刘某投案后对自己纵容白某碾压的事实不交待，也不构成自首。
三、针对西检诉一刑诉〔2014〕034号《起诉书》 文字表述发表如下看法：
1、第三页查明事实中，此表述“被害人××追出一手抓住面包车驾驶室门窗处，一手击打白某，白某边驾车边还击”内容不实，对白某有偏信一面之嫌；应改为“被害人××追出，为了阻止刘某等人逃离，一手抓住面包车驾驶室门窗处，一手击打白某；白某为了尽快逃离现场连推带打带甩××。”。
2、第四页本院认为中，检察员将刘某纠集白某等人殴打××的原因简单地概括为“琐事”，与事实严重不符。此次惨剧其实是刘某为不正当商事竞争、欺行霸市的结果，怎么能以“琐事”一言以蔽之？
纠正这两点是为了本案判决书文字表述案情进一步精准。
四、附带民事原告人提出的民事赔偿请求依法应当支持和维护。
由于被告人的犯罪行为剥夺了被害人××年轻的生命，给原告人一家造成了极大的精神痛苦和经济损失，原告们痛失亲人，妻子丧夫，儿女丧父，人生三大不幸中的两大不幸降临到原告人家中，给原告人一家今后生活带来无法弥补的灾难！在失去经济依靠、生活来源后，原告人应该获得民事赔偿。被害人××虽然是农村户口，但是自2007年5月至2013年7月14日被害，一直在××镇经商、居住及经济收入主要来源于城镇。依据我国最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条、第18条、第27条、第28条、第29条的规定，最高人民法院2005民一他字第25号之相关规定，及现实情况：
1、丧葬费：22156.02元；计算标准：依照陕西省上年度<2013年度>职工平均工资44312.04元÷12个月×6个月。
2、停尸费：87000元；计算标准：300元×290天<以实际发生为准>。
3、被抚养人生活费：合计183480元；其中第三原告人生活费：33360元；计算标准：依照陕西省上年度<2013年度>城镇居民人均生活消费性支出16680元计算，第三原告现年16周岁，应按2年计算，即16680元×2年=33360元。第四原告人生活费：150120元；计算标准：依照陕西省上年度<2013年度>城镇居民人均生活消费性支出16680元计算，第四原告现年9周岁有余，应按8年计算，即16680元×8年=133440元。
4、交通费：1174.5元；
5、死亡赔偿金：539100元；计算标准：依照陕西省上年度<2013年度>城镇居民人均可支配收入26955元/年×20年计算；
6、装修损失36700元；
7、××店租金损失19200元，计算方式：2400元/月×8个月；
8、第一原告因受打击住院治疗费4003.75元；
9、××店租金损失28800元（一年的）；
10、精神损害抚慰金20万元；
以上各项费用共计人民币1104934.27元。
代理人注意到，当前刑事附带民事赔偿的司法实践中，往往只赔偿丧葬费等直接损失，往往仅3-4万元。但这种远远低于民事工伤、交通事故赔偿（死一人高达60余万元）的现象确实是脱离群众、脱离实际的司法不公现象。代理人呼吁，人民法院应就此向最高人民法院、全国人大提请修改与时不俱进的非良法。切实保护刑事受害人家属的合法权益。
请求人民法院支持刑事附带民事诉讼原告的诉讼请求。谢谢法庭。
陕西××律师事务所
律师：×× 赵晓蕊
2014年4月28日
2015-12-22 10:25:47 浏览：
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